Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности
Организационно-правовая форма – это способ закрепления и использования имущества хозяйствующим субъектом и вытекающие из этого его правовое положение и цели предпринимательской деятельности.
К хозяйствующим субъектам относятся юридические лица, а также физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Все юридические лица в соответствии с Гражданским кодексом РФ делятся на два вида: коммерческие и некоммерческие организации . Организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) и не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).
Коммерческие организации могут создаваться в различных организационно-правовых формах, а именно: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия .
Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.
Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
Индивидуальное предпринимательство.
К физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица относятся - индивидуальные предприниматели и крестьянские (фермерские) хозяйства.
Индивидуальные предприниматели – лица, осуществляющие коммерческую деятельность на основе принадлежащей им собственности, непосредственно управляющие ею и несущие полную имущественную ответственность за ее результаты. Являясь самостоятельным хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности, индивидуальный предприниматель может иметь печать, расчетный и иные счета в банке, товарный знак , заключать договора, в том числе и трудовые при найме работников.
В странах рыночной экономики индивидуальные предприниматели составляют подавляющую долю среди всех форм организации предпринимательства, хотя их доля в обороте не столь значима. Единоличное предпринимательство – самая простая форма предпринимательства. Привлекательность его связана с упрощенным порядком регистрации, не платится налог на имущество, используемое в предпринимательской деятельности, упрощенный порядок ведения учета результатов хозяйственной деятельности и предоставления внешней отчетности. Тем не менее, распространенность ее обусловлена не только простотой организации и оформления, но и сильной мотивацией, оперативностью и гибкостью.
Являясь единоличным собственником, индивидуальный предприниматель присваивает весь полученный доход, что уже само по себе является мощным стимулом для инициативной деятельности. Индивидуальные предприниматели в наибольшей степени приближены к рыночному спросу. Непосредственно работая с потребителями и поставщиками, они способны быстро реагировать на самые незначительные колебания конъюнктуры. Осуществляя производство в незначительных масштабах, они могут быстро переориентировать его на выпуск более конкурентоспособной продукции. Оперативность и гибкость - важнейшие преимущества индивидуальной формы предпринимательской деятельности. Вместе с тем, она имеет и ряд недостатков.
Во-первых, отдельный предприниматель не в силах организовать крупное производство, так как его финансовые возможности ограничены. Закупая ресурсы небольшими партиями, он вынужден платить более высокую цену за них. Ограничены у него возможности в получении всей возможной экономии от масштаба производства. Все это оборачивается более высокими издержками производства, что снижает конкурентоспособность мелкого предприятия.
Во-вторых, осуществление одним человеком разных функций - управленческой, снабженческой, финансовой, маркетинговой и кадровой - снижает эффективность руководства в целом как в силу чрезмерной нагрузки, так и по причинам недостатка знаний. Привлечение же к решению этих вопросов посторонних лиц или организаций ведет к снижению мотивации и рассредоточению ответственности, что нежелательно для предпринимателя.
В-третьих, он один несёт полную ответственность за ведение своего бизнеса и отвечает лично по всем обязательствам и долгам компании. В правовом отношении предприниматель отвечает всем своим имуществом и в случае неблагоприятного исхода дел может его лишиться.
Юридические лица
1. Хозяйственные товарищества
В Гражданском кодексе РФ закреплены две разновидности товарищества - полное и коммандитное (товарищество на вере).
Полным товариществом признается коммерческая организация, участники которой (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Лицо (юридическое или физическое) может быть участником только одного полного товарищества. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. На совершение сделки одним из товарищей выдается доверенность. Участники товарищества солидарно несут ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, то есть кредитор может предъявить требование, как ко всему товариществу, так и к каждому из товарищей в отдельности. При этом при недостаточности имущества одного из них ответственность переносится на любого другого товарища.
От полного коммандитное товарищество отличается наличием в нем помимо полных товарищей также вкладчиков (коммандитистов), которые отвечают по обязательствам товарищества лишь в пределах своего вклада. Они не несут ответственности по обязательствам товарищества, и в свою очередь, не имеют права участвовать в управлении и ведении дел товарищества.
Товарищество (как полное, так и коммандитное) создается и действует на основании учредительного договора , подписываемого всеми его участниками.
Таким образом, товарищество является коммерческой организацией, основанной на исключительном доверии и действующей исключительно на свой страх и риск.
Применяется эта форма юридического лица довольно редко, так как учредители товарищества - полные товарищи - несут ответственность по долгам предприятия не только вложенным в него имуществом, но и всем другим своим имуществом, что, разумеется, невыгодно для них, Как показывает опыт, в России и за рубежом эта организационно-правовая форма используется, как правило, при создании семейных предприятий .
2. Хозяйственные общества
К хозяйственным обществам относятся: общества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерные общества (АО), которые, в свою очередь, делятся на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО).
Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Размер уставного капитала быть не менее 100 минимальных размеров оплаты труда (далее - МРОТ) Число участников должно быть более 50-ти. Если число участников превысит 50, то в течение года общество должно быть преобразовано в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.
Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
АО, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, называется открытым акционерным обществом (ОАО). Минимальный размер уставного капитала ОАО - не менее тысячекратного размера МРОТ. . Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, определяемых законом и иными правовыми актами . ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет , бухгалтерский баланс , счет прибылей и убытков. Число учредителей открытого акционерного общества не ограничено.
АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, называется закрытым акционерным общество (ЗАО). Минимальный размер уставного капитала ЗАО - не менее стократного размера МРОТ. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров должно превышать 50-ти. В остальном статус акционерных обществ аналогичен статусу ООО.
Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями. Кроме того, учредители заключают между собой договор о создании акционерного общества. В уставе АО должны быть указаны тип общества (открытое или закрытое), условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинале и количестве, о размере уставного капитала, о правах акционеров, о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласия или квалифицированного большинства голосов.
Общества с ограниченной ответственностью и закрытые акционерные общества являются наиболее популярными организационно-правовыми формами, так как значительно минимизируют риск возможных убытков, которые могут нести участники акционеры связи с деятельностью таких предприятий.
3. Производственные кооперативы (артели)
Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ , торговля, бытовое обслуживание, оказание услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов . Члены производственного кооператива (ПК) несут по его обязательствам дополнительную ответственность в размерах и порядке, предусмотренных Федеральным законом и уставом кооператива. Число членов кооператива не должно быть менее пяти. Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом.
Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов. В уставе кооператива должны быть отражены условия о паевых взносах членов кооператива; характер и порядок трудового участия членов в деятельности кооператива; порядок распределения прибыли и убытков; порядок выплаты стоимости пая лицу, прекратившему членство в кооперативе; порядок выхода из кооператива; порядок приема новых членов; обоснования и порядок исключения из кооператива; порядок образования имущества кооператива, реорганизации и ликвидации кооператива.
Артель является традиционной в России формой предпринимательства в сельскохозяйственной деятельности. Принципиальным отличием производственных кооперативов от хозяйственных обществ и товариществ является обязательное личное трудовое участие его членов в деятельности кооператива, в то время как в хозяйственном обществе и товариществе обязательным является лишь участие учредителей в уставном капитале (финансовое участие) предприятия.
4. Унитарные предприятия –
Унитарное предприятие - по гражданскому законодательству РФ коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней имущество. В форме У. п. могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество У. п. находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит ему на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления . Фирменное наименование У. п. должно содержать указание на собственника его имущества. Органом управления У. п. является руководитель, который назначается собственником и ему подотчетен. В Уставе унитарного предприятия указываются виды деятельности , которые оно осуществляет. Никакой другой деятельностью, кроме той, которая записана в уставе, предприятие заниматься не может У. п. отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.
1. Индивидуальный предприниматель
В соответствии с пунктом третьим статьи 23 ГК гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица применяются правила, регулирующие деятельность юридических лиц. Исходя из этого предприниматель имеет право открыть расчётный счёт в банковском учреждении, иметь свой товарный знак, заключать сделки и подписывать хозяйственные договоры, получать банковский кредит, самостоятельно платить налоги, быть истцом и ответчиком в суде по имущественном спорам с юридическими лицами, использовать наёмный труд других граждан на основе договора. Для ИП открытие р/сч не является обязанностью. ИП отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Это является залогом активного использования его интеллектуального и физического потенциала для эффективной предпринимательской деятельности.
В соответствии с пунктом первым, ст. 446 ГК взыскание по исполнительным документам не может быть обращено на:
1) жилое помещение либо его части, если для предпринимателя и членов его семьи оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением
2) земельные участки использование которых не связанно с осуществлением должником предпринимательской деятельности.
3) предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования за исключением предметов роскоши
4) Имущества, необходимые для профессиональных занятий должника, стоимость которых не превышает…….
5) Скот, птиц, пчёл используемых для целей не связанных с предпринимательством, а так же хозяйственные сооружения, строения, корма необходимые для их содержания
6) Семена, необходимые для очередного посева
7) призы, государственные награды, почётные и памятные знаки
8) избирательный залог
9) средство транспорта и иное, необходимое должником в связи с его инвалидностью имущества
10) продукты питания и деньги на общую сумму………..
Гражданин в праве заниматься предпринимательской деятельностью с момента регистрации и внесения записи в реестр. Для целей налогообложения в ст. 11 налогового кодекса под ИП понимаются не только физические лица, зарегистрированные в установленном порядке, но и частные нотариусы, охранники, детективы.
Положительной стороной деятельности в качестве ИП является упрощённая форма отчётности и учёта хозяйственной деятельности, возможность поддержки как субъекта малого предпринимательства.
Слабым местом частного предпринимательства является как правило низкая возможность накопления капитала. Кредиторы ИП, имеющие требования, связанные с его коммерческой деятельностью обладают преимущественным правом на удовлетворение претензий перед иным кредиторами данного гражданина.
2. Карпоративые формы предпринимательской деятельности
1. Должник – физические или юридические лица (некоммерческие организации не могу быть признаны должниками)казённые предприятия, религиозные организации, политические партии, граждане не могут быть признаны должниками.
2. Кредитор – это лицо, в пользу которого должник должен совершить определённые действия. В качестве кредиторов могут выступать российские и иностранные физические и юридические лица, субъекты РФ, сама РФ, муниципальные образования. право на подачу заявления о признании должника банкротом имеют только конкурсные кредиторы, которыми признаются кредиторы по денежным обязательствам. Конкурсными кредиторами не могут быть уполномоченные органы: фонд социального страхования, ПФРФ. Различают также кредиторов-заявителей, кредиторов не инициирующих дело о банкротстве, очередных, требования которых удовлетворяются в порядке очерёдности и внеочередных кредиторов, требование которых удовлетворяются по возможности должника.
3. Собрание кредиторов – это специальный орган, представляющий интересы кредиторов во взаимоотношениях с должником. Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы, а так же уполномоченные органы. Число голосов, которыми обладает каждый из конкурсных кредиторов определяется пропорционально их требованиям по денежным обязательствам, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. При этом неустойки процентов за просрочку платежа, убытки и т.д. не учитываются. К исключительной компетенции относятся:
· решение о целесообразности ведения внешнего управления имуществом должника, о заключении мирового соглашения, о порядке оценки имущества должника, об избрании членов комитета кредиторов и т.д.
4. Арбитражный управляющий – это гражданин РФ, утверждённый арбитражным судом для установленных законом полномочий в целях реализации различных процедур банкротства и являющийся членом одной из саморегулируемых организаций. Должен быть зарегистрирован в качестве ИП, иметь высшее образование, не иметь судимости за тяжкие и особо тяжкие преступления, иметь стаж руководящей работы не менее 2х лет в совокупности, пройти стажировку сроком не менее 6 месяцев, а так же сдать экзамен по программе арбитражных управляющих. Закон не предусматривает лицензирование деятельности арбитражных управляющих, но устанавливает что обязательной формой обеспечение финансовой деятельности арбитражных управляющих признаются договор страхования ответственности, который должен быть заключен на срок не менее чем год с его обязательным последующим возобновлением на тот же срок. При этом минимальная сумма финансового обеспечения не может быть менее, чем 3 млн. р. в год.
Основными принципами деятельности арбитражных управляющих являются:
· независимость
· объективность
· беспристрастность
Гарантом профессиональной этики являются ассоциации арбитражных управляющих, которые в законе именуются само регулируемыми организациями арбитражных управляющих. В соответствии с законом статус само регулируемой организации приобретается некоммерческой организацией, которая объединяет не менее 100 арбитражных управляющих, которые в совокупности участвовали не менее чем в 100 процедурах и в которой за счёт взносов членов сформирован компенсационный фонд или общество взаимного страхования (из расчёта не менее чем 50 тыс. рублей на каждого члена). В законе закреплено право арбитражного управляющего на вознаграждение за выполнение своих полномочий. Вознаграждение арбитражному управляющему за каждый месяц устанавливается в размере, определяемом собранием кредиторов и утверждается арбитражным судом и должно составлять не менее чем 10 тыс. рублей, кроме того возможно получение арбитражными управляющими дополнительного вознаграждения за счёт средств кредиторов. Одной из важных обязанностей арбитражных управляющих является ведение реестра, требований кредиторов в котором должны содержаться сведения о каждом кредиторе, размере его требований, а так же об очерёдности удовлетворения каждого требования. Отсутствие убытков при ненадлежащем исполнении своих обязанностей арбитражным управляющим может повлечь его отстранение от управления должником. Так же возможно его исключение из само регулируемой организации.
Процедуры несостоятельности банкротства
Процедура банкротства – это предусмотренная законодательством совокупность мер в отношении должника, направленных на восстановление его платёжеспособности или ликвидацию. Законодательством предусмотрены следующие процедуры:
Для юридических лиц
1) наблюдение
2) финансовое оздоровление
3) внешнее управление
4) конкурсное производство
5) мировое соглашение
Для физических лиц :
1) конкурсное производство
2) мировое соглашение
Восстановительные процедуры
Помимо вышеперечисленных процедур законом установлена возможность осуществления мер по предупреждению банкротства – это восстановительные процедуры. Восстановительные процедуры не представляют собой самостоятельные процедуры банкротства, но их своевременное применение может оказать влияние на финансовое положение должника. В действующем законодательстве восстановительные процедуры подразделяются на 2 вида:
1. досудебная санация – оказание финансовой помощи в размере достаточном для восстановления платёжеспособности должника. Закон только очертил рамки правового регулирования отношений, связанных с данной финансовой помощью, но не регламентирует непорядок проведения санации и привлечения инвесторов, непорядок оформления соглашения о санации и не устанавливает гарантий от возбуждения дела о банкротстве в период проведения досудебной санации. В данном случае приходится ориентироваться на арбитражную практику.
судебная санация – проведение восстановительных мероприятий в рамках уже возбуждённого дела о банкротстве под контролем кредиторов и суда, по сути совпадает по времени с процедурами финансового оздоровления и внешнего управления.
2. наблюдение
Тема 3. Оргнаизационно-правовые формы осуществления предпринимательскй деятельности. (2 часа)
Основные нормативно-правовые акты:
· &2 ГЛ. 4 ГК РФ;
· ФЗ РФ от 14 июня 1995 г. №88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства»;
· Указ Президента РФ от 21 марта 1996 г. №408 « Об утверждении Комплексной программы мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров (с изм. от 16 октября 2000 г.);
План лекции:
1. Индивидуальный предприниматель;
2.1. Хозяйственные товарищество и общество: общие признаки и отличительные черты;
2.2. Товарищества: полное и на вере;
2.3. ООО и ОДО;
2.4. АО;
3. Производственные кооперативы.
1. Индивидуальный предприниматель:
Право гражданина на занятие предпринимательской деятельностью гарантировано Конституцией РФ (ст.34: «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом, экономической деятельности»).
В соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, применяются правила, регулирующие деятельность юридических лиц.
Исходя из этого, предприниматель имеет право:
· открыть расчетный счет в банковском учреждении;
· иметь свой товарный знак;
· заключать сделки и подписывать хозяйственные договоры;
· получать банковский кредит;
· самостоятельно платить налоги;
· быть истцом и ответчиком в суде по имущественным спорам с юридическими лицами;
· использовать наемный труд других граждан на основе договоров.
Для ИП открытие расчетного счета не является обязанностью, как для коммерческих организаций.
ИП отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Это является залогом активного использования его интеллектуального и физического потенциала для эффективной предпринимательской деятельности.
Заниматься предпринимательской деятельностью могут полностью дееспособные граждане. По общему правилу это лица, достигшие 18 лет. Кроме того, в соответствии со ст. 21 ГК РФ лица, вступившие в брак до достижения 18 лет, а также эмансипированные несовершеннолетние (ст. 27 ГК РФ).
Как я уже говорил, ИП отвечают по своим обязательствам всем своим имуществом, движимым и недвижимым, кроме вещей, указанных в ст. 446 ГПК РФ. В частности, в соответствии с п. 1 ст. 446 ГПК РФ, взыскание по исполнительным документам не может быть обращено на:
· жилое помещение либо его части, если для предпринимателя и членов его семьи оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением;
· земельные участки, использование которых не связано с осуществлением должником предпринимательской деятельности;
· предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования, за исключением предметов роскоши;
· имущество, необходимое для профессиональных занятий должника, стоимость которого не превышает 100 МРОТ;
· скот, птицу, пчел, используемых для целей, не связанных с предпринимательством, а также хозяйственные сооружения, строения, корма, необходимые для их содержания;
· семена, необходимые для очередного посева;
· продукты питания и деньги, на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого гражданина и лиц, находящихся на его иждивении;
· средства транспорта и иное необходимое должнику в связи с его инвалидностью имущество;
· призы, государственные награды, почетные и памятные знаки;
· избирательный залог.
В соответствии с п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью с момента регистрации и внесения записи в реестр.
Для целей налогообложения в ст. 11 НК РФ под ИП понимаются не только физические лица, зарегистрированные в установленном порядке, но и частные нотариусы, частные охранники и детективы.
Положительной стороной деятельности в качестве ИП является упрощенная форма отчетности и учета хозяйственной деятельности, мобильность, гибкость, возможность поддержки как субъекта малого предпринимательства (по налогам, льготам, ссудам и т.д.).
Слабым местом частного предпринимательства является, как правило, низкая возможность накопления капитала.
Кредиторы ИП, имеющие требования, связанные с его коммерческой деятельностью, обладают преимущественным правом на удовлетворение претензий перед иными кредиторами данного гражданина.
2. Корпоративные формы предпринимательской деятельности:
Предпринимательской деятельности - совокупность организационных и имущественных различий, способов создания материальной базы, отличий во взаимодействии и ответственности учредителей, собственников, участников.
Какие организационно правовые формы предпринимательской деятельности существуют?
Рассмотрим коммерческие организационно правовые формы предпринимательской деятельности .
Хозяйственные товарищества. Существуют две разновидности: полное и товарищество на вере.
Под полным товариществом понимают организацию коммерческой направленности, участники которой осуществляют хозяйственную деятельность от имени предприятия и отвечают всем имеющимся у них имуществом по своим обязательствам.
Товарищество на вере - организация коммерческой направленности, в которой кроме полных товарищей имеются вкладчики, не осуществляющие действий по управлению организацией, не несущие ответственности по обязательствам, и их риск ограничивается суммой вклада.
Хозяйственные общества. Они подразделяются на ООО, ОДО и АО (ЗАО и ОАО).
ООО - созданное одним лицом или несколькими общество, в котором уставный капитал состоит, в соответствии с учредительными документами, из долей, участники которого не отвечают по обязательствам организации и рискуют в пределах стоимости вкладов.
ОДО - участники организации несут по обязательствам предприятия дополнительную ответственность своим имуществом, для всех в равном размере, который кратен стоимости вклада.
АО - юридическое лицо, в котором уставный капитал разделен на акции, сами акционеры не отвечают по тем обязательствам, которые есть у предприятия, и рискуют стоимостью своих акций. Если акционер может без согласия других отчуждать свои акции, то общество является открытым, в противоположном случае - закрытым.
Объединение физлиц на основе добровольного членства в целях совместного производства или хозяйственной деятельности, несущих дополнительную ответственность согласно уставу, в основу которого положен личный труд каждого и объединение паевых взносов.
Выделяют организационно экономические формы предпринимательской деятельности.
1) Картель - соглашение предпринимателей одной отрасли о стоимости продукции, разделении рынков сбыта и т.п.
2) Синдикат - создание предпринимателями одной отрасли общего сбыта продукции для устранения конкуренции.
3) Консорциум - объединение лиц, занимающихся предпринимательской хозяйственной деятельностью для проведения какой-либо серьезной финансовой операции в целях снижения риска и увеличения капитала.
4) Концерн - АО, являющееся многоотраслевым и осуществляющее контроль организации через систему участий.
Раздел 1. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Предпринимательская деятельность – это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли, и осуществляемая лицами, зарегистрированными в установленном порядке.
Основные признаки предпринимательской деятельности. Предпринимательская деятельность:
· направлена на систематическое извлечение прибыли. Предпринимательская деятельность носит систематический характер, и зачастую служит источником средств к существованию для лиц, ее осуществляющих.
· связана с риском. Этот признак включает в себя самые разные аспекты. К предпринимательскому риску относят, прежде всего, риск убытков из-за нарушения партнерами своих обязательств, риск изменения условий осуществления предпринимательской деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам (например, изменение законов), риск неполучения ожидаемой прибыли, риск утраты или повреждения имущества. Кроме того, на предпринимателей распространяется принцип «незнание закона не освобождает от ответственности», что означает отсутствие обязанности органов власти информировать предпринимателей об изменившихся или возникших вновь правилах, напоминать о необходимости исполнять какие-либо обязанности (например, вовремя сдать налоговую декларацию). Таким образом, предприниматель, не знающий законов, но нарушающий их, несет риск ответственности.
· осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном порядке. Предпринимательская деятельность является законной, только если осуществляется лицами (индивидуальными предпринимателями , организациями), прошедшими процедуру государственной регистрации. В остальных случаях предпринимательская деятельность незаконна. За незаконную предпринимательскую деятельность предусмотрена административная и уголовная ответственность .
Внимание! Термин «предпринимательская деятельность» является синонимом понятия «бизнес».
Предпринимательская деятельность, предпринимательство, предприниматель – понятия, используемые в нормативно-правовых актах.
Понятие «бизнес» используется в законодательстве реже (например, «игорный бизнес»), и употребляется, в основном, в разговорной речи.
В какой организационно-правовой форме можно осуществлять предпринимательскую деятельность?
Существует 2 основные формы, в которых можно осуществлять предпринимательскую деятельность:
Индивидуальная предпринимательская деятельность;
Создание юридического лица.
Что такое юридическое лицо? Является ли индивидуальный предприниматель юридическим лицом?
Юридическое лицо – это организация, которой принадлежит на законном основании какое-либо имущество. Юридическое лицо действует в хозяйственном обороте от своего имени.
Таким образом, индивидуальный предприниматель не является юридическим лицом.
Предпринимательскую деятельность может осуществлять любое юридическое лицо или существуют какие-то ограничения?
Организация может быть коммерческой или некоммерческой.
Коммерческая организация – организация, преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Т. е., коммерческие организации создаются исключительно для осуществления предпринимательской деятельности. Полученная коммерческой организацией прибыль распределяется между участниками организации.
Организационно-правовые формы коммерческих организаций:
Товарищества (полные или товарищества на вере);
Производственный кооператив;
Фонд;
Некоммерческое партнерство;
Автономная некоммерческая организация;
Минимальный размер уставного капитала составляет 10 000 рублей
Уставный капитал разделен на доли, государственная регистрация не требуется
Товарищества
Участники (за исключением товарищей на вере) несут субсидиарную ответственность своим имуществом по долгам товарищества
Управление деятельностью осуществляется по общему согласию всех полных товарищей
Участники, как правило, несут риск убытков в пределах вклада, внесенного в уставный капитал
Управление текущей деятельностью осуществляется руководителем, при принятии решений общим собранием некоторые вопросы могут решаться простым большинством голосов
Производственный кооператив
Число членов – не менее 5
Не менее 70% членов кооператива должны состоять в штате кооператива
Количество участников – от 1 до 50
Подобное требование не установлено
Унитарные предприятия
Создаются только по инициативе государственных органов или органов местного самоуправления
Переданное имущество не принадлежит на праве собственности
Такого ограничения нет
Переданное имущество принадлежит на праве собственности
Внимание! В дальнейшем в настоящем пособии в качестве примера коммерческой организации речь будет идти только об ООО.
Что такое индивидуальная предпринимательская деятельность?
Это деятельность, направленная на извлечение прибыли, осуществляемая гражданином, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя.
Такая деятельность осуществляется от имени гражданина, который является «единоличным руководителем», т. е. только он обладает правом подписи документов и только он несет ответственность.
Внимание! ЧП, ИЧП, ПБОЮЛ, ИП – аббревиатуры , обозначающие статус гражданина – предпринимателя. Все они являются синонимами. На разных этапах развития российского законодательства использовались разные термины. В настоящее время правильным является обозначение «индивидуальный предприниматель» (ИП).
С какого возраста гражданин может осуществлять индивидуальную предпринимательскую деятельность?
По общему правилу стать индивидуальным предпринимателем гражданин может после приобретения полной гражданской дееспособности, т. е., с 18 лет.
Однако из этого правила существуют исключения. Индивидуальным предпринимателем до достижения 18 лет можно в случаях:
Вступления в брак в возрасте 16-18 лет (лицо, вступившее в брак, приобретает полную дееспособность с момента регистрации брака);
Эмансипации (эмансипация – процедура признания несовершеннолетнего в возрасте от 16 лет полностью дееспособным. Осуществляется органами опеки и попечительства при наличии письменного согласия родителей или судом).
Внимание! Правила об индивидуальной предпринимательской деятельности применяются к крестьянским (фермерским) хозяйствам, созданным без образования юридического лица.
Отличия ИП и ООО
1. Объём ответственности |
|
Ответственность ИП является неограниченной. При наличии задолженности (перед бюджетом, внебюджетными фондами, контрагентами) ИП рискует всем своим имуществом. | Ответственность участника размером его вклада в уставный капитал. |
2. Затраты при открытии |
|
|
ок. 250 руб. – нотариальные расходы | 2000 руб. - государственная пошлина 10 000 руб. – минимальный размер уставного капитала ок. 250 руб. - нотариальные расходы дополнительные расходы: 200 руб. за каждый дополнительный экземпляр учредительных документов |
3. Другие обязательные требования |
|
ИП запрещено заниматься такими видами деятельности как, например, торговля алкогольными напитками (кроме пива), аудиторская деятельность, оказание охранных услуг. | осуществлять любые виды деятельности. |
В остальном ИП и равноправными участниками хозяйственного оборота. Каждый из них вправе иметь печать, расчетный счет, заключать договоры, нанимать работников на работу, получать лицензии и сертификаты, участвовать в конкурсах на поставку для государственных и муниципальных нужд, на получение поддержки из средств бюджета и т. д.
Внимание! К индивидуальной предпринимательской деятельности применяются нормы гражданского законодательства, регулирующие деятельность коммерческих организаций.
Что касается налогового бремени , то при применении специальных режимов налогообложения (ЕСХН, УСНО, ЕНВД), для ИП и одинаковые налоговые ставки.
При применении общего режима налогообложения ставки по всем налогам также одинаковы. Однако необходимо учитывать, что в этом случае плательщиком налога на прибыль организаций, а ИП – плательщиком налога на доходы физических лиц.
Кто является субъектами малого и среднего предпринимательства ?
Субъекты малого и среднего предпринимательства – это хозяйствующие субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели), отнесенные в соответствии с условиями, установленными Федеральным законом от 01.01.2001г. «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ», к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям, и средним предприятиям.
Наличие статуса субъекта малого или среднего предпринимательства позволяет воспользоваться государственной и (или) муниципальной поддержкой.
Внимание! Субъектами малого и среднего предпринимательства могут быть признаны коммерческие организации (кроме государственных и муниципальных унитарных предприятий), потребительские кооперативы, индивидуальные предприниматели и крестьянские (фермерские) хозяйства.
Критерии отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства:
1. Для юридических лиц – суммарная доля участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований , иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) не превышает 25%, доля участия одного или нескольких юридических лиц, не являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства, не превышает 25%.
2. Средняя численность работников за предшествующий календарный год не превышает следующих предельных значений:
101-250 человек для средних предприятий,
До 100 человек для малых предприятий, в составе малых выделяются микропредприятия – до 15 человек.
3. Выручка от реализации товаров, работ, услуг без учета НДС или балансовая стоимость активов за предшествующий календарный год не превышает следующих предельных значений:
1000 млн. рублей для средних предприятий,
400 млн. рублей для малых предприятий,
60 млн. рублей для микропредприятий.
Выводы
1. Предпринимательская деятельность может осуществляться гражданами, зарегистрированными в установленном порядке, и организациями.
2. Организация может быть коммерческой или некоммерческой.
3. Некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность только в той мере, в которой это необходимо для достижения целей ее основной деятельности. Коммерческая организация осуществляет предпринимательскую деятельность без ограничений.
4. ИП и ООО – полноправные участники гражданского оборота, однако каждая из этих форм имеет свои особенности.
5. Существует понятие субъектов малого и среднего предпринимательства. Для отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства предприятию необходимо соответствовать установленным признакам.
Раздел 2. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Основные нормативно-правовые акты, регламентирующие процедуру государственной регистрации:
Федеральный закон от 01.01.2001г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;
Постановление Правительства РФ № 000 от 01.01.2001г. «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»;
Приказ Федеральной налоговой службы № САЭ-3-09/16@ от 01.01.2001г. «О методических разъяснениях по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица и индивидуального предпринимателя».
Общие правила
1. Органами, осуществляющими государственную регистрацию субъектов предпринимательской деятельности (за исключением некоммерческих организаций), являются территориальные налоговые органы.
2. При регистрации обратиться в налоговый орган по месту нахождения нежилого помещения (юридического адреса ООО). При регистрации ИП – по месту жительства физического лица, желающего приобрести статус ИП.
3. Регистрация осуществляется в течение 5 рабочих дней (не учитываются день сдачи документов, выходные, праздничные дни).
4. За государственную регистрацию взимается государственная пошлина.
5. Все документы, содержащие более 1 листа, должны быть пронумерованы, прошиты и скреплены подписью заявителя.
Государственная регистрация ООО
Для государственной регистрации орган нужно представить следующие документы:
1. ЗАЯВЛЕНИЕ , заполненное по форме Р11001 (1 экз.) . Указанная форма заявления утверждена Правительством РФ. Представление заявления, заполненного в произвольной форме или по иной форме, повлечет отказ в государственной регистрации.
Для заполнения заявления необходимы следующие сведения:
Адрес места нахождения постоянно действующего исполнительного органа ООО (руководителя) с указанием почтового индекса и контактного телефона;
Паспортные данные учредителей;
Место жительства учредителей с указанием индекса и контактного телефона;
Идентификационные номера налогоплательщика (ИНН) учредителей;
Паспортные данные, место жительства, ИНН руководителя ООО (в случае, если руководитель не является одновременно учредителем ООО);
Где найти форму заявления?
Бланки заявления находятся в свободной продаже. Для поиска можно использовать Интернет, а также справочные правовые системы. Необходимо помнить, что в форму заявления иногда вносятся изменения, поэтому нужно быть в точности уверенным, что на сайтах представлена форма с последними изменениями, а справочные правовые системы имеют последние обновления.
Кто является заявителем при государственной регистрации?
Заявителем при государственной регистрации создании может быть один из учредителей. Если учредителей несколько – вопрос о том, кто из них будет заявителем, решается по взаимному соглашению, обычно это отражается в протоколе общего собрания учредителей ООО. Совсем не обязательно, чтобы заявителем был именно тот учредитель, который обладает самой большой долей в уставном капитале ООО.
Внимание! Руководитель, не являющийся учредителем, не может быть заявителем при создании ООО.
Что делать, если учредителям не присвоен ИНН?
В данном случае соответствующие графы заявления остаются не заполненными. ИНН указывается при его наличии.
Как заполнить заявление, если учредителей несколько, а лист об учредителях всего один?
Необходимо снять нужное количество копий с этого листа. Каждому из учредителей должен быть посвящен отдельный лист заявления.
Кто является лицом, имеющим право действовать без доверенности от имени юридического лица?
Такими полномочиями, в соответствии с уставом ООО , наделен руководитель ООО.
Кто определяет, как будет называться постоянно действующий исполнительный орган (руководитель) ООО? Можно ли самим придумать название?
Наименование органа определяют учредители. Это отражается в уставе в решении учредителей о создании ООО. Наименование можно придумать самостоятельно, это не запрещено законом. Чаще всего используются наименования «директор», генеральный директор », «президент».
Для чего необходимо указывать виды деятельности?
В соответствии с Гражданским кодексом РФ коммерческие организации и индивидуальные предприниматели имеют право заниматься всеми видами деятельности, не запрещенными законом. Однако при регистрации, все же, необходимо указать, чем конкретно будет заниматься субъект предпринимательской деятельности. Такая обязанность введена для целей статистического учета, а также для облегчения работы иных органов. Например, налоговый инспектор , глядя на виды деятельности, сможет определить, какую систему налогообложения применяет то или иное предприятие, в соответствии с основным видом деятельности определяются тарифы взносов в Фонд социального страхования на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.
Как указывать виды деятельности?
Виды деятельности указываются в соответствии с кодами Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД).
ОКВЭД разделен на части:
Наименование частей | Пример |
Раздел D . Обрабатывающие производства |
|
Подраздел (не обязательно) | Подраздел DA . Производство пищевых продуктов, включая напитки, и табака |
15. Производство пищевых продуктов, включая напитки |
|
Подкласс | 15.5. Производство молочных продуктов |
15.51. Переработка молока и производство сыра |
|
Подгруппа | 15.51.1. Производство цельномолочной продукции |
15.51.12. Производство сметаны и жидких сливок |
Таким образом, очевидно, что ОКВЭД построен по принципу «чем меньше цифр в коде, тем более общая формулировка вида деятельности ему соответствует». Следовательно, если указать в заявлении код, состоящий из 3 цифр (например, 15.1), то подразумевается, что это дает право заниматься всеми остальными видами деятельности, которым присвоены коды, содержащие эти же цифры (15.11, 15.11.1, 15.12 и т. д.).
3. Организационно-правовые формы ведения предпринимательской деятельности.
3.1. Общие положения
К хозяйствующим субъектам относятся юридические лица, а также физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Все юридические лица, в соответствии со статьей 50 Гражданского кодекса РФ, делятся на два вида: коммерческие и некоммерческие организации.
Коммерческие организации - организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и распределяющие полученную прибыль между участниками. Коммерческие организации могут создаваться в различных организационно-правовых формах, а именно: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.
Некоммерческие организации - организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.
К физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица относятся - индивидуальные предприниматели и крестьянские (фермерские) хозяйства.
3.2. Индивидуальные предприниматели
В соответствии с ст.23 Гражданского Кодекса РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ИП).
Учредительные документы и уставный капитал ИП не требуются.
ИП гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с ст.24 ГК РФ законом не может быть обращено взыскание.
ИП имеет право нанимать наемных работников, их количество законом не ограничено. Деятельность индивидуального предпринимателя регламентируется ГК РФ, специальных законов нет. Для ИП к его деятельности должны применяться правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций.
Гражданин, ведущий свое дело как индивидуальный предприниматель, может изменить (укрупнить) организационную форму своей деятельности, либо же при неблагоприятных обстоятельствах (например, угрозе банкротства) принять решение о прекращении своего бизнеса.
Деятельность ИП прекращается:
по решению суда;
добровольно при предоставлении ИП в регистрирующий орган заявления о прекращении предпринимательской деятельности;
в случае смерти физического лица;
при утрате иностранным гражданином или лицом без гражданства права на дальнейшее пребывание на территории РФ.
3.3. Юридические лица.
3.3.1. Хозяйственные товарищества.
В Гражданском кодексе РФ закреплены две разновидности товарищества - полное и коммандитное (товарищество на вере). (Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть I. Глава 4, § 2).
Полным товариществом признается коммерческая организация, участники которой (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Лицо (юридическое или физическое) может быть участником только одного полного товарищества. Полный товарищ не вправе без согласия остальных товарищей совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. На совершение сделки одним из товарищей выдается доверенность. Участники товарищества солидарно несут ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, то есть кредитор может предъявить требование, как ко всему товариществу, так и к каждому из товарищей в отдельности. При этом при недостаточности имущества одного из них ответственность переносится на любого другого товарища.
От полного коммандитное товарищество отличается наличием в нем помимо полных товарищей также вкладчиков (коммандитистов), которые отвечают по обязательствам товарищества лишь в пределах своего вклада. Они не несут ответственности по обязательствам товарищества, и в свою очередь, не имеют права участвовать в управлении и ведении дел товарищества.
Товарищество (как полное, так и коммандитное) создается и действует на основании учредительного договора, подписываемого всеми его участниками. Особые требования к учредительному договору полного товарищества установлены п. 2 ст. 70 и п. 2 ст. 83 Гражданского кодекса РФ. Они заключаются в необходимости указания размера и состава складочного капитала; размера и порядка изменения долей участников; размера, состава, сроков внесения вкладов; ответственности участников за не внесение вкладов. Коммандитные товарищества, кроме того, должны указывать совокупные размеры вкладов коммандитистов.
Таким образом, товарищество является коммерческой организацией, основанной на исключительном доверии и действующей исключительно на свой страх и риск.
Применяется эта форма юридического лица довольно редко, так как учредители товарищества — полные товарищи — несут ответственность по долгам предприятия не только вложенным в него имуществом, но и всем другим своим имуществом, что, разумеется, невыгодно для них, Как показывает опыт, в России и за рубежом эта организационно-правовая форма используется, как правило, при создании семейных предприятий.
3.3.2. Хозяйственные общества.
К хозяйственным обществам относятся: общества с ограниченной ответственностью (ООО), общества с дополнительной ответственностью (ОДО) и акционерные общества (АО), которые, в свою очередь, делятся на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). (Гражданский Кодекс РФ Часть I. Глава 4, § 2, Федеральный закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Размер уставного капитала ООО должен быть не менее 100 минимальных размеров оплаты труда (далее — МРОТ) - 10 000 тыс. рублей. ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Число участников ООО не должно быть более 50-ти. Если число участников превысит 50, то в течение года общество должно быть преобразовано в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) отличается от ООО тем, что его участники несут дополнительную помимо стоимости вклада в уставный капитал ответственность по обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех разме-ре, кратном к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Форма ОДО является крайне редкой в России, так как она считается менее выгодной для участников в связи с тем, что возлагает на последних дополнительную ответственность по долгам общества за счет собственного имущества.
Общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью создаются и действуют на основании учредительного договора, подписанного его учредителями, и утвержденного ими устава. Особые требования к учредительным документам ООО и ОДО определены п. 2 ст. 89 Гражданского кодекса РФ, а также ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». В учредительных документах ООО и ОДО должны быть указаны размер уставного капитала и доли каждого из участников; размер, срок, состав и порядок внесения вкладов; ответственность участников за не внесение вкладов; состав, компетенция органов управления и порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством; условия и порядок распределения прибыли; порядок выхода из состава участников общества; права и обязанности участников; сведения о порядке хранения документов общества и предоставления информации участникам общества и другим лицам.
Если общество создается одним лицом, то его единственным учредительным документом является устав.
Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
АО, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, называется открытым акционерным обществом (ОАО). Минимальный размер уставного капитала ОАО - не менее тысячекратного размера МРОТ (100 000 рублей). Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, определяемых законом и иными правовыми актами. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Число учредителей открытого акционерного общества не ограничено.
АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, называется закрытым акционерным общество (ЗАО). Минимальный размер уставного капитала ЗАО — не менее стократного размера МРОТ (10 000 рублей). Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров ЗАО не должно превышать 50-ти. В остальном статус акционерных обществ аналогичен статусу ООО.
Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями. Кроме того, учредители заключают между собой договор о создании акционерного общества (но договор не является учредительным документом). Особые требования к уставу акционерного общества определены п. 3 ст. 98 Гражданского кодекса РФ и ст. 11 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». В уставе АО должны быть указаны, помимо сведений, перечисленных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, тип общества (открытое или закрытое), условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинале и количестве, о размере уставного капитала, о правах акционеров, о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласия или квалифицированного большинства голосов.
Общества с ограниченной ответственностью и закрытые акционерные общества являются наиболее популярными организационно-правовыми формами, так как значительно минимизируют риск возможных убытков, которые могут нести участники ООО или акционеры ЗАО в связи с деятельностью таких предприятий.
3.3.3. Производственные кооперативы (артели)
Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Члены производственного кооператива (ПК) несут по его обязательствам дополнительную ответственность в размерах и порядке, предусмотренных Федеральным законом и уставом кооператива. Число членов кооператива не должно быть менее пяти. Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом. (Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть I. Глава 4, § 3, Федеральный закон от 08.05.1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах», Федеральный закон от 08.12.1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»).
Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов. Особые требования к уставу производственного кооператива установлены п. 2 ст. 108 Гражданского кодекса РФ, а также п. 2 ст. 5 Федерального закона от 08.05.1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и ст. 11 Федерального закона от 08.12.1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации». В уставе кооператива должны быть отражены условия о паевых взносах членов кооператива, о составе и порядке их внесения; определена ответственность за их не внесение; характер и порядок трудового участия членов в деятельности кооператива и их ответственность за нарушение обязательства по личному трудовому участию; порядок распределения прибыли и убытков; размер и условие дополнительной ответственности членов кооператива по его долгам; состав и компетенция органов управления и порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласия или квалифицированного большинства голосов; порядок выплаты стоимости пая лицу, прекратившему членство в кооперативе; порядок выхода из кооператива; порядок приема новых членов; обоснования и порядок исключения из кооператива; порядок образования имущества кооператива, реорганизации и ликвидации кооператива.
Артель является традиционной в России формой предпринимательства в сельскохозяйственной деятельности. Принципиальным отличием производственных кооперативов от хозяйственных обществ и товариществ является обязательное личное трудовое участие его членов в деятельности кооператива, в то время как в хозяйственном обществе и товариществе обязательным является лишь участие учредителей в уставном капитале (финансовое участие) предприятия.
3.4. Определение местонахождения юридического лица и вид первоначального имущества
Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
Гражданским кодексом РФ для каждой организационно-правовой формы предусмотрен особый вид первоначального имущества. Для товариществ - складочный капитал (статьи 66, 70, 73, 74, 76, 78 -80, 82, 85, 86); для обществ - уставный капитал (статьи 90, 99 - 101); для кооперативов - паевой фонд (статья 109).
Уставный капитал ООО и АО складывается из номинальной стоимости долей (акций) его участников (акционеров). Размер уставного капитала общества должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда (для ОАО — не ме-нее тысячекратной величины МРОТ), установленного Федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества. Обычно учредители предприятия выбирают минимальный размер уставного капитала, что, во-первых, снижает размер их затрат по взносам в уставный капитал; во-вторых, упрощает оценку неимущественных вкладов (достаточно оценки участниками общества). Размер уставного капитала и номинальная стоимость его долей определяются в рублях. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов.
Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные либо иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка не денежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых его участниками и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается еди-ногласным решением общего собрания участников (акционеров) общества. Исходя из норм действующего федерального законодательства, оценка не денежных вкладов учредителями производится путем ее указания в решении о создании предприятия. Тем не менее, например, отличие состоит в ответственности участников по обязательствам предприятия. Так как полные товарищи в полном и коммандитном товариществах несут риск убытков своим имуществом в полном объеме, законодательство не предъявляет к складочному капиталу особенных требований. Не определен даже его минимальный размер, что является оправданным, так как складочный капитал не единственное имущество, за счет которого будут погашаться долги по обязательствам товарищества.
Каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал (оплатить акции) общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал (оплаты акций) общества, в том числе путем зачета его требований к обществу.
На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.
3.5. Критерии признания предприятий и предпринимателей субъектами малого предпринимательства
Под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия государственных, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 процентов, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25 процентов и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней (малые предприятия):
в промышленности - 100 человек;
в строительстве - 100 человек;
на транспорте - 100 человек;
в сельском хозяйстве - 60 человек;
в научно - технической сфере - 60 человек;
в оптовой торговле - 50 человек;
в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек;
в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности - 50 человек.
Под субъектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся индивидуальной предпринимательской деятельностью без образования юридического лица
3.6. Положительные и отрицательные стороны организационно-правовых форм.
3.6.1. Общие положения
Самыми распространенными видами организационно-правовых форм бизнеса являются общества с ограниченной ответственностью (ООО), закрытые акционерные общества (ЗАО), открытые акционерные общества (ОАО) и индивидуальные предприниматели (ИП). Каждая из этих форм имеет свои как положительные, так и отрицательные стороны.
При выборе организационно-правовой формы ведения бизнеса, как правило исходят из следующих основных принципов:
1. Способ распределения дохода между владельцами капитала.
2. Степень ответственности, которую будут нести учредители по долгам их предприятия.
3. Форма осуществления контроля над бизнесом.
4. Скорость передачи прав собственности при изменении собственников фирмы.
5. Способность привлекать дополнительные финансовые ресурсы для развития бизнеса.
6. Система налогообложения.
3.6.2. Индивидуальный предприниматель
Положительные стороны
1. Упрощенная процедура регистрации и прекращения деятельности.
2. Упрощенная форма учета и отчетности, меньший перечень налогов.
3. Отсутствие бухгалтерского учета.
4. Уплата с доходов 13% налога на доходы физических лиц.
Отрицательные стороны
1. Ответственность по долгам своим личным имуществом.
2. Сложно привлекать финансовые ресурсы для развития.
3. Сложно дарить, наследовать и продавать бизнес.
4. Нет возможности распределения ответственности по обязательствам, возникающим из предпринимательской деятельности
5. Убытки, возникшие в ходе ведения бизнеса, предприниматель должен компенсировать из своего имущества.
3.6.3. Общество с ограниченной ответственностью
Положительные стороны
1. Ответственность за бизнес ограничена суммой вклада.
2. Можно в любое время выйти из общества
3. Простая процедура регистрации
4. Форма позволяет привлекать финансовые ресурсы.
Отрицательные стороны
1. При выходе участника из состава общества может возникнуть финансовый кризис в связи с выплатой участнику его доли в имуществе общества.
2. Усложненная процедура купли-продажи долей в уставном капитале ООО
3. Относительная усложненность ликвидационных процедур
3.6.4. Закрытое акционерное общество
Положительные стороны
1. Ответственность ограничивается суммой вклада.
2. Простая процедура купли-продажи.
3. Высокая конфиденциальность владения бизнесом.
Отрицательные стороны
1. Максимальное количество участников ЗАО - 50 физических и юридических лиц.
2. Государственная регистрация выпуска акций и отчета об эмиссии.
3. Наиболее высокий уровень штрафных санкций.
3.6.5. Открытое акционерное общество
Положительные стороны
1. Ответственность ограничена суммой вклада.
2. Процедура купли-продажи акций простая.
3. Возможность получения серьезных денежных средств
Отрицательные стороны
1. Обязательная публикация ежегодных результатов финансовой деятельности
2. Обязательное проведение ежегодного полного аудита фирмы
3. Государственная регистрация выпуска акций и отчета об эмиссии
